ВС РФ рассказал об отличиях трудового и гражданско-правового договоров

В Верховном Суде Российской Федерации рассматривалось дело по иску гражданина к акционерному обществу об установлении факта трудовых отношений. Истец утверждал, что при трудоустройстве ему было навязано оформление трудовых отношений договорами гражданско-правового характера, предметом которых являлось исполнение обязанностей по осуществлению контрольно-пропускного режима и охраны объектов общества (определение Судебной коллегии по гражданским делам ВС РФ от 5 февраля 2018 г. № 34-КГ17-10).

Суды первых двух инстанций в удовлетворении указанных требований отказали. Судьи исходили из того, что с работником не заключался трудовой договор, с соответствующим заявлением работник к работодателю не обращался, работнику не поручалась работа по конкретной трудовой функции, в штатном расписании общества отсутствовала должность, соответствовавшая выполнявшейся истцом работе, истец не был ознакомлен с правилами внутреннего трудового распорядка, выполнял работу в иное время, чем было предусмотрено ПВТР, приказы о его приеме на работу и увольнении не издавались, записи в трудовую книжку не вносились, трудовую книжку и другие документы, необходимые для приема на работу, истец не предъявлял.

Какие признаки позволяют отграничить трудовой договор от договора гражданского-правового характера? Ответ – в материале «Отличие трудового договора от договора подряда и иных гражданско-правовых договоров» в «Энциклопедии решений. Договоры и иные сделки» интернет-версии системы ГАРАНТ. Получите полный доступ на 3 дня бесплатно!

Однако ВС РФ такая аргументация не убедила. Судьи указали, что при решении подобного рода споров необходимо исходить не только из наличия (или отсутствия) тех или иных формализованных актов (гражданско-правовых договоров, штатного расписания и т.п.), но и устанавливать, имелись ли в действительности признаки трудовых отношений и трудового договора, указанные в статьях 15 и 56 Трудового кодекса. Из приведенных в этих статьях определений понятий «трудовые отношения» и «трудовой договор» не вытекает, что единственным критерием для квалификации сложившихся отношений в качестве трудовых является осуществление лицом работы по должности в соответствии со штатным расписанием, утвержденным работодателем, – наличие именно трудовых отношений может быть подтверждено ссылками на тарифно-квалификационные характеристики работы, должностные инструкции и любым документальным или иным указанием на конкретную профессию, специальность, вид поручаемой работы.

Отсутствие в штатном расписании должности само по себе не исключает возможности признания в каждом конкретном случае отношений между работником, заключившим договор и исполняющим трудовые обязанности с ведома или по поручению работодателя или его представителя, трудовыми – при наличии в этих отношениях признаков трудового договора.

От договора возмездного оказания услуг трудовой договор отличается предметом договора, в соответствии с которым исполнителем (работником) выполняется не какая-то конкретная разовая работа, а определенные трудовые функции, входящие в обязанности физического лица – работника, при этом важен сам процесс исполнения им этой трудовой функции, а не оказанная услуга. Также по договору возмездного оказания услуг исполнитель сохраняет положение самостоятельного хозяйствующего субъекта, в то время как по трудовому договору работник принимает на себя обязанность выполнять работу по определенной трудовой функции (специальности, квалификации, должности), включается в состав персонала работодателя, подчиняется установленному режиму труда и работает под контролем и руководством работодателя; исполнитель по договору возмездного оказания услуг работает на свой риск, а лицо, работающее по трудовому договору, не несет риска, связанного с осуществлением своего труда.

В рассматриваемом случае истец был направлен для трудоустройства в общество на вакантную должность вахтера (охранника) службой занятости, при этом договор возмездного оказания услуг был заключен с ним по инициативе работодателя. Предусмотренная договором работа носила не разовый, а постоянный характер. Между сторонами сложились непрерывные и длительные отношения (договор возмездного оказания услуг неоднократно продлевался и перезаключался сразу после окончания срока действия предыдущего договора). При выполнении работы истец руководствовался инструкциями общества и подчинялся начальнику его службы экономической безопасности с возложением обязанности не покидать пост охраны до согласования с этим должностным лицом, вести журналы приема и сдачи смен, что свидетельствует о наличии таких существенных условий трудового договора, как подчинение работника правилам внутреннего трудового распорядка и режиму рабочего времени. Выполняемая истцом работа соответствовала тарифно-квалификационным характеристикам работы по конкретной должности и профессии, оплата труда была гарантирована в определенной сумме и выплачивалась ежемесячно, вне зависимости от объема выполненной им работы.

Тем не менее, данные обстоятельства не были учтены судами первой и апелляционной инстанций. В связи с этим дело было отправлено на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

Отметим, что многие из приведенных тезисов ВC РФ уже озвучивал в определении от 25 сентября 2017 г. № 66-КГ17-10.

АДМИНИСТРАТИВНО-ОРГАНИЗАЦИОННЫЕ ДОКУМЕНТЫ

ДОГОВОР ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОГО ХАРАКТЕРА

Гражданско-правовой договор — соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. В соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации (ГК РФ) такой договор может быть возмездным, если сторона-исполнитель должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей по договору, и безвозмездным, если одна сторона обязуется предоставить что-либо другой стороне без получения от нее платы или иного встречного предоставления.

Такими договорами могут быть договоры аренды, найма, подряда, возмездного оказания услуг, перевозки, транспортной экспедиции, хранения, поручения, комиссии, доверительного управления имуществом, агентский договор и т. п. Каждому виду договора гражданско-правового характера в ГК РФ отведена отдельная глава. Гражданско-правовой договор может быть заключен между юридическими лицами, между юридическим лицом и физическим лицом, между физическими лицами.

Принципиальная особенность договора гражданско-правового характера (и его главное отличие от трудового договора) состоит в том, что в рамках такого договора исполняется индивидуальное и конкретное задание вне зависимости от квалификации или специальности, а также должности исполнителя. Предметом такого договора служит выполнение работы или оказание услуги, итогом – конечный и конкретный овеществленный результат . Отсутствие результата позволяет говорить о невыполнении стороной взятых на себя обязательств.

Трудовые же отношения (определенные трудовым договором) подразумевают необходимость выполнения работником трудовой функции по определенной должности, профессии, специальности. При возникновении трудовых отношений важен не результат, а сам процесс труда. Главным отличительным признаком трудового договора является зачисление работника на определенную должность или профессию в соответствии со штатным расписанием.

Под услугой ГК РФ понимает совершение определенных действий или осуществление определенной деятельности по заданию заказчика, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности. Под работой понимается изготовление или переработка (обработка) вещи с передачей результата заказчику. Результаты работы имеют материальное выражение и могут быть реализованы для удовлетворения потребностей организации и (или) физических лиц. Так, по договору подряда (бытового, строительного подряда, подряда на выполнение проектных и изыскательских работ, подрядных работ для государственных или муниципальных нужд и т. д.), одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его. По договору возмездного оказания услуг (услуг связи, медицинских, ветеринарных, аудиторских, консультационных, информационных услуг, услуг по обучению, туристическому обслуживанию и др.) исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги. Факт выполнения работ (оказания услуг) подтверждается актом о приемке-сдаче, который можно составить в произвольной форме.

Гражданско-правовой договор не может предусматривать обязанности исполнителя подчиняться правилам внутреннего трудового распорядка организации, каким-либо ее локальным нормативным актам или устным требованиям ее работников (руководителя организации, руководителей структурных подразделений). Организация, заключившая гражданско-правовой договор, не вправе требовать от исполнителя присутствия в определенное время на рабочем месте. Исполнители самостоятельно распределяют время, необходимое им для выполнения обязанностей по договору, и организуют свои рабочие места. В отношении исполнителя не могут применяться дисциплинарные взыскания за нарушение условий договора или локальных нормативных актов организации.

Гражданско-правовой договор не может предусматривать выплату вознаграждения за сам труд исполнителя. Оплате по гражданско-правовому договору выполнения работ или оказания услуг подлежит лишь определенный результат, даже если этот результат потребляется в процессе оказания услуги. Труд исполнителя, который не привел к достижению установленного договором результата, оплате не подлежит.

Гражданско-правовой договор на выполнение работ или оказание услуг заключается на определенный срок или до возникновения результата.

Текст гражданско-правового договора состоит из следующих основных позиций.

1. Преамбула (вводная часть), которую составляют наименование договора, дата и место подписания, а также полное наименование договаривающихся сторон. В качестве договаривающихся сторон могут выступать как юридические, так и физические лица, и оформление преамбулы имеет свои особенности. Для юридических лиц (часто выступающих в роли заказчика) указывается организация-заказчик, представитель организации, от имени которого подписывается договор, и основания представительства, например: » Общество с ограниченной ответственностью «Вымпел» (ООО «Вымпел»), именуемое в дальнейшем «Заказчик», в лице Генерального директора Иванова Ивана Ивановича, действующего на основании Устава . «. Для физических лиц в преамбуле указываются фамилия, имя, отчество (полностью), дата рождения, паспортные данные и адрес проживания, например: » . гражданин Иванов Иван Иванович, дата рождения 18.03.1967 г., именуемый в дальнейшем «Исполнитель», личность удостоверяется паспортом гражданина Российской Федерации 40 30 878976, выданным 02 марта 2006 года ТП № 77 Отдела УФМС России по г. Москве, код подразделения 670-077, проживающий по адресу: г. Москва, ул. Звездная дом 6 кв. 174. «

2. Предмет договора , где указываются все существенные условия договора: наименование предмета договора, т. е. того, о чем конкретно договариваются стороны, технические условия договора, обязанности и права сторон по договору, срок выполнения сторонами своих обязательств. Поскольку для гражданско-правового договора существенным является конечный результат, то вид и объем оказываемых исполнителем услуг или выполняемых работ оговаривается конкретно и подробно, например:

— Исполнитель берет на себя обязательство произвести ремонт и покраску учебных столов Заказчика в количестве 20 шт. в срок с 14 июля 2012 г. до 25 июля 2012 г. Работа выполняется в помещении техникума по адресу: г. Москва, ул. Краснознаменная, 34.

— Исполнитель принимает на себя обязательства по проведению полугодовых профилактических работ на 16 персональных компьютерах Заказчика с их комплексной проверкой после проведения профилактических работ и восстановлению работоспособности PC при их выходе из строя.

3. Цена и порядок расчетов . В данном разделе устанавливается объем вознаграждения за выполненные работы или услуги и устанавливается порядок выплаты вознаграждения.

По договору гражданско-правового характера исполнитель самостоятельно определяет способы выполнения задания заказчика (если иное не указано в договоре). Если договором не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить обусловленную договором цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок. С согласия заказчика работа может быть выполнена досрочно.

Читайте так же:  Когда можно подать ходатайство о переносе судебного заседания

Расчеты по договору с участием граждан, не связанных с осуществлением ими предпринимательской деятельности, могут производиться как наличными деньгами, так и в безналичном порядке без ограничения суммы.

В случае договора между физическими лицами заказчик, если он не является индивидуальным предпринимателем, не имеет права налогового агента по отношению к исполнителю, поэтому в договор целесообразно включить пункт о необходимости самостоятельной уплаты исполнителем налога на доходы физических лиц.

Выплаты в Пенсионный фонд РФ в полном объеме возлагаются на заказчика вне зависимости от его юридического статуса. В соответствии со ст. 5.1.1.в Федерального закона от 24.07.2009 г. № 212-Ф3 «О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации. » плательщиками страховых взносов являются лица, производящие выплаты и иные вознаграждения физическим лицам, в том числе и физические лица, не признаваемые индивидуальными предпринимателями. Это обстоятельство следует иметь в виду при указании суммы вознаграждения исполнителю: сумма страховых выплат не перечисляется исполнителю и не должна включаться в общую цену договора.

4. Дополнительные и прочие условия договора. Условия, которые не обязательно предусматривать в каждом договоре, но которые могут существенно влиять на реализацию прав и обязанностей сторон: ответственность сторон за исполнение договорных обязательств, способы обеспечения обязательств, санкции к сторонам в случае нарушения договорных обязательств, основания изменения или расторжения договора в одностороннем порядке, условия о конфиденциальности информации по договору, порядок разрешения споров между сторонами.

5. Заключительная часть договора включает реквизиты и подписи сторон. Для стороны — юридического лица реквизиты записываются в последовательности: наименование организации, почтовый адрес, ИНН, банковские реквизиты. При оформлении реквизитов используется, как правило, графическое выделение. Для стороны — физического лица реквизиты записываются в последовательности: фамилия, имя, отчество, паспортные данные, адрес места жительства (регистрации), ИНН, номер страхового свидетельства, домашний (контактный) телефон. Если требуется, указываются и платежные реквизиты.

Договор подписывается представителями обеих сторон. Для представителя юридического лица указывается должность и фамилия подписавшего договор. Подпись скрепляется печатью. Для физического лица указывается только фамилия.

Завершение работ по договору устанавливается актом приемки-сдачи услуг (работ), подписанным участниками договора.

Гражданско-правовые договоры, связанные с трудом: требования к содержанию и форме.

Автор: Коссов И.А.

Гражданско-правовые договоры, связанные с трудом: требования к содержанию и форме

И.А. Коссов, канд. юрид. наук РГГУ

  • Отличительные признаки договора.
  • Форма договора.
  • Содержание договора.

Гражданско-правовые договоры, связанные с трудом, занимают прочное место в деятельности различных хозяйствующих субъектов. Особое место среди целого спектра таких договоров принадлежит договорам, в которых в качестве исполнителей выступают граждане − физические лица. Принято считать, что работодатели достаточно часто идут на заключение гражданско-правовых договоров в целях ухода от предоставления работникам установленных законом гарантий и компенсаций, снижения размеров платежей в бюджет, социальные фонды и т. п. Отчасти это так. Однако заключение подобных договоров происходит не только ради ухода от соблюдения норм действующего законодательства. Как свидетельствует практика, с помощью трудового договора не всегда удается урегулировать круг общественных отношений, возникающих под влиянием требований экономики, роста производительности труда, реальных условий, непосредственно затрагивающих социально-бытовые и материальные интересы работающих граждан. Поэтому организации и индивидуальные предприниматели в этом случае предпочитают регулировать отношения при помощи норм гражданского законодательства, а не трудового.

Наибольшее распространение в практике большинства организаций и индивидуальных предпринимателей получили договор подряда и договор возмездного оказания услуг. На их примере и есть смысл рассмотреть требования к содержанию и форме гражданско-правовых договоров, связанных с трудом.

Такие договоры, на первый взгляд, очень сходны с трудовыми договорами. Однако на самом деле гражданско-правовые договоры имеют совершенно иную правовую природу и существенно отличаются от трудовых. Вначале целесообразно кратко сравнить содержание гражданско-правового и трудового договоров.

1. При регулировании отношений, вытекающих из этих двух договоров, применяются различные отрасли права: гражданско-правовых − гражданское право, трудовых − трудовое. Поэтому недопустимо применять в гражданско-правовых договорах термины и формулировки, вытекающие из трудового законодательства (например, продолжительность рабочего дня, выходные дни, отпуск, дисциплинарная ответственность, служебная командировка и т. п.). Применение терминологии, присущей трудовому законодательству, может навести проверяющих лиц на мысль о том, что в данном случае гражданско-правовыми отношениями фактически подменяются трудовые.

2. Разнится название сторон этих договоров. Сторонами гражданско-правовых договоров выступают исполнитель (подрядчик) и заказчик. Сторонами же трудового договора являются работник и работодатель. Достаточно часто встречающейся ошибкой при обозначении сторон гражданско-правового договора является именование заказчика работодателем, а вместо подрядчика или исполнителя − работником.

3. Предметом трудового договора выступает личное выполнение работником возложенной на него трудовой функции, т. е. процесс труда данного конкретного работника в общем процессе труда организации. Предметом гражданско-правовых договоров является конечный результат труда исполнителя, процесс же его работы выступает лишь способом достижения этого результата. При достижении конечного результата и сдачи его заказчику обязательства исполнителя считаются выполненными, и договор прекращает свое действие.

В отличие от трудового договора, где работник всегда выполняет трудовую функцию только лично, по гражданско-правовому договору подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков), выступая в этом случае в роли генерального подрядчика. Такое допустимо, если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично (п. 1 ст. 706 ГК РФ).

Трудовые договоры заключаются с лицами, принимаемыми на должности, включенные в штатное расписание работодателя. Лица, с которыми заключены гражданско-правовые договоры, не отражаются в штатном расписании. Соответственно в трудовую книжку лица не вносится запись о работе по гражданско-правовому договору.

4. Правоотношения, вытекающие из гражданско-правовых договоров, предполагают автономию воли исполнителя. Например, в соответствии с п. 3 ст. 703 ГК РФ в рамках договора подряда подрядчик, если иное не предусмотрено договором, самостоятельно определяет способы выполнения задания заказчика. За невыполнение или ненадлежащее выполнение возложенных обязательств гражданское законодательство допускает лишь имущественную ответственность подрядчика (исполнителя).

При выполнении же трудовой функции работник обязан подчиняться действующему у работодателя внутреннему трудовому распорядку (соблюдать режим рабочего времени и технологическую дисциплину, точно и своевременно исполнять распоряжения работодателя, выполнять установленные нормы труда и т. п.). Исключением из этого правила могут быть надомные работники, особенности труда которых регулируются главой 49 ТК РФ. За несоблюдение правил внутреннего трудового распорядка работник может быть привлечен работодателем к дисциплинарной ответственности, меры которой не предполагают взысканий имущественного характера.

5. В отличие от трудового гражданское законодательство не наделяет заказчика обязанностями обеспечить условия труда исполнителя (например, их соответствие установленным государственным нормативным требованиям охраны труда и безопасности производства, исправное состояние помещений, сооружений, машин, технологической оснастки, оборудования, своевременное обеспечение технической и иной необходимой для работы документацией и т. п.). Исполнитель сам организует работу, сам обеспечивает для себя безопасные условия труда и самостоятельно отвечает за собственный риск.

6. По гражданско-правовым договорам оплата за выполненную работу производится в соответствии с установленной в договоре ценой. Например, в соответствии со ст. 708 ГК РФ, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика − досрочно. Подрядчик вправе требовать выплаты ему аванса либо задатка только в случаях и в размере, указанных в законе или договоре.

По трудовому договору работодатель обязан в полном размере и своевременно, но не реже, чем каждые полмесяца выплачивать работнику заработную плату. Труд работника оплачивается в соответствии с его квалификацией, сложностью труда, количеством и качеством выполненной работы, но оплата не может быть ниже установленного действующим законодательством минимального размера оплаты труда.

7. Гражданско-правовой договор всегда имеет срочный характер. Так, в соответствии с п. 1 ст. 708 ГК РФ в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки).

Трудовой договор, по общему правилу, заключается на неопределенный срок. Срочный трудовой договор в соответствии со ст. 58−59 ТК РФ носит характер исключения из общих правил и может заключаться только в установленных законом случаях.

8. Работникам, работающим по трудовым договорам, предоставляются предусмотренные трудовым законодательством социальные гарантии (в частности, предоставление ежегодных оплачиваемых отпусков установленной продолжительности, оплату периода нетрудоспособности, обязательное социальное страхование в предусмотренных федеральными законами случаях и т. п.). Лица, работающие по гражданско-правовым договорам, таких гарантий не имеют в виду их отсутствия в гражданском законодательстве. Однако если судом будет установлено, что договором гражданско-правового характера фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, то к таким отношениям в соответствии с частью четвертой ст. 11 ТК РФ будут применяться положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права.

В рамках процедуры заключения гражданско-правового договора гражданское законодательство, в отличие от трудового, не предусматривает перечня документов, который выступающее в качестве подрядчика (исполнителя) физическое лицо обязано предоставить заказчику при заключении договора. Поэтому требование заказчика о предоставлении ему, в частности, трудовой книжки, документов воинского учета, документов о наличии (отсутствии) судимости, медицинском осмотре (обследовании) являются незаконными. Однако при оформлении договора понадобится документ, удостоверяющий его личность, а также сведения об ИНН.
Не распространяются на гражданско-правовые договоры и требования по оформлению кадровых документов (например, приказа о приеме на работу, личного листка по учету кадров, различного рода заявлений и т. п.).

В соответствии со ст. 432 ГК РФ гражданско-правовой договор, связанный с трудом, считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах, как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной. Договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта (п. 1 ст. 433 ГК РФ).

Место заключения указывается в договоре. Если же в договоре оно не указано, то в соответствии со ст. 444 ГК РФ договор признается заключенным в месте жительства гражданина или месте нахождения юридического лица, направившего оферту.

Действующее законодательство не содержит специальных правил о форме договора подряда. Форма договоров подряда и возмездного оказания услуг должна соответствовать общим правилам о форме сделок. Для подобных договоров законом устанавливается простая письменная форма (п. 1 ст. 161 ГК РФ). Она предусматривает составление документа, выражающего содержание этой сделки и подписанного сторонами или должным образом уполномоченными ими лицами. Если гражданин вследствие физического недостатка, болезни или неграмотности не может собственноручно подписаться, то в соответствии с п. 3 ст. 160 ГК РФ по его просьбе договор может подписать другой гражданин. Его подпись должна быть засвидетельствована нотариусом либо другим должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное действие, с указанием причин, в силу которых совершающий сделку не мог подписать ее собственноручно.

В преамбуле к договору (нередко именуемой «шапкой») указываются такие сведения как: вид договора (подряда, возмездного оказания услуг) и его номер (если нумерация производится); место и дата заключения договора; наименование его сторон (в том числе сведения о подписавшем договор представителе юридического лица и основание, в силу которого он наделен соответствующими полномочиями). Преамбулу возможно сформулировать так:

ДОГОВОР ПОДРЯДА № 13-гпд

г. Москва 14 марта 2011 г.
Закрытое акционерное общество «Бизнес-М», именуемое в дальнейшем Заказчик, в лице директора Феофанова К.Н., действующего на основании Устава, с одной стороны, и Моисеев В.В., именуемый в дальнейшем Подрядчик, с другой стороны, заключили настоящий договор о нижеследующем:

Структура договора может выглядеть следующим образом:

Предмет договора. Он формулируется в соответствии с закрепленными ГК РФ требованиями к подобному договору. Так, по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его. Детальная характеристика выполняемой подрядчиком работы, как правило, дается в техническом задании, которое составляется в произвольной форме исходя из вида и содержания работы, и после подписания сторонами становится неотъемлемой частью договора.
По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Сроки выполнения работ. Этот раздел не всегда выделяется в качестве самостоятельного. Порой условия о сроках включаются в раздел «Предмет договора». Как уже отмечалось выше, в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы.
По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки). В этом случае составляется календарный план выполнения работ, который подписывается сторонами и также становится неотъемлемой частью договора. Примерный вариант календарного плана может выглядеть так:

Приложение 2
к Договору __________
№ _______от________
КАЛЕНДАРНЫЙ ПЛАН
выполнения работ (оказания услуг)

Наименование и основное содержание работ (услуг)

Особенности трудового и гражданско-правового договоров

В процессе осуществления своей финансово-хозяйственной деятельности организации и физические лица используют труд наемных работников и каждый работодатель должен решить вопрос, каким образом будет производиться найм персонала. У работодателя есть два варианта оформления трудовых отношений:

· посредством заключения с физическим лицом трудового договора (зачисление в штат);

· посредством заключения с физическим лицом договора гражданско-правового характера (договора подряда, договора возмездного оказания услуг, договора поручения, авторского договора и т.п.).

В любом случае договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом или иными правовыми актами, действующими на момент его заключения. Отношения с работниками и иными лицами, занятыми в текущей деятельности организации, должны оформляться исходя из фактического содержания выполняемых ими трудовых функций, работ или оказываемых услуг.

В последние годы проявляется тенденция заключать с работниками гражданско-правовые договоры, которые рассматриваются как выгодная альтернатива трудовым договорам. Это касается, главным образом, небольших компаний и частных фирм, выступающих в роли работодателей. Цель их в данном случае очевидна: набор обязательств работодателя перед лицом, которое трудится у него по гражданско-правовому договору, значительно меньше, чем перед тем, с кем заключен трудовой договор. Соответственно работник, который трудится на основании гражданско-правового договора, обходится работодателю гораздо дешевле. Отсюда возникают судебные споры, суть которых заключается в требованиях работников о переквалификации гражданско-правового договора в трудовой.

Поэтому вопрос о правильном разграничении трудового договора и имеющего с ним некоторое сходство гражданско-правового договора по-прежнему сохраняет свою актуальность. Если до принятия ТК РФ действовали Рекомендации по разграничению трудового договора и смежных гражданско-правовых договоров, утвержденные письмом Фонда социального страхования РФ от 20 мая 1997 г. № 051/160-97, то сейчас требования о разграничении трудовых и гражданско-правовых договоров в законодательном порядке, помимо указанного документа, закреплены в ст. 11 ТК РФ. Рассмотрим понятие вышеуказанных договоров, их сходства и различия.

Особенности заключения трудового и гражданско-правового договоров

В соответствии со ст. 56 ТК РФ трудовым договором является соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные законодательством, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, содержащими нормы трудового права, своевременно и в полном размере выплачивать ему заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать действующие в организации правила внутреннего трудового распорядка. Сторонами трудового договора являются работодатель и работник.

Трудовой договор заключается в письменной форме, составляется в двух экземплярах, каждый из которых подписывается сторонами. Один экземпляр передается работнику, другой хранится у работодателя (ч. 1 ст. 67 ТК РФ).

Согласно ст. 420 Гражданского кодекса РФ (ГК РФ) гражданско-правовым договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. К гражданско-правовым договорам, на основании которых физические лица наиболее часто привлекаются для участия в текущей деятельности организации, относятся подряд (гл. 37 ГК РФ), возмездное оказание услуг (гл. 39 ГК РФ), поручение (гл. 49 ГК РФ), комиссия (гл. 51 ГК РФ), агентирование (гл. 52 ГК РФ).

Рассмотрим наиболее часто встречающиеся договор подряда и договор возмездного оказания услуг.

Статья 702 ГК РФ определяет договор подряда как договор, по которому одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его. На стороне работодателя выступает заказчик, а на стороне работника — подрядчик.

Понятие договора возмездного оказания услуг определяется в ст. 779 ГК РФ, согласно которой исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги, т.е. совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность, а заказчик обязуется оплатить эти услуги. В этом случае на стороне работодателя выступает заказчик, на стороне работника — исполнитель.

При заключении гражданско-правового договора сторонам необходимо:

· определить конкретный вид работы или характер услуги, подлежащих выполнению;

· предусмотреть точную сумму вознаграждения или порядок ее определения;

· установить сроки выполнения работ или услуг.

Окончательный результат работы или оказания услуг определяется в двустороннем акте сдачи-приемки работ (услуг). Расчеты по указанным договорам производятся исходя из результатов, отраженных в этом акте.

При заключении гражданско-правовых договоров работодателю следует учитывать, что отдельные виды работ (услуг) могут выполняться только на основании лицензии. Виды деятельности, подлежащие лицензированию, определены в Федеральном законе от 8 августа 2001 г. № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности».

Проведем сравнительный анализ трудового договора и гражданско-правового договора на примере договора подряда и договора возмездного оказания услуг.

Отличительные признаки трудового и гражданско-правового договоров

На первый взгляд трудовой договор и гражданско-правовой договор очень похожи. В обоих случаях одна из сторон договора (работник или исполнитель/подрядчик) выполняет работу, за которую работодатель (заказчик) выплачивает вознаграждение. Однако это сходство только внешнее, так как правовое положение участников этих договоров совершенно различно.

Отношения сторон регулируются различными нормативными актами.

Если в рамках трудового договора взаимоотношения между работником и работодателем регулируются в соответствии с ТК РФ, то отношения, возникающие из гражданско-правового договора, регулируются в соответствии с гражданским законодательством.

Отношения сторон в договоре

В трудовых отношениях работник и работодатель находятся в отношениях субординации: работник занимает подчиненное положение по отношению к работодателю (хотя его положение основано на свободном волеизъявлении гражданина, совершаемом при заключении трудового договора) (ст. 2 ТК РФ). Поэтому трудовое законодательство ограничивает власть работодателя, защищая работника от возможного произвола и предоставляя ему ряд социальных гарантий при заключении и прекращении трудового договора (ст. 64, ст. 130, ст. 165 ТК РФ).

Участников гражданско-правовых отношений закон считает равными по своим правам (между ними отсутствуют отношения власти и подчинения) и юридическим возможностям, не возлагая ни на кого из них дополнительных обязанностей и не давая никому их них никаких преимуществ как в момент заключения договора, так и в процессе его исполнения (ст. 421 ГК РФ).

Предмет и цель договора

Согласно трудовому договору предметом является сам процесс труда, а именно: выполнение работы по определенной специальности, квалификации, должности, т.е. выполнение работником определенной трудовой функции. При выполнении работы по трудовому договору выделить индивидуальный конечный результат труда работника сложно, поэтому трудовая функция работника, как правило, не направлена на достижение какого-либо конечного результата (хотя в процессе работы конечные результаты могут быть достигнуты). Однако конечный результат работы не является целью трудового договора и не влечет его прекращение в связи с достижением этого результата, за исключением трудовых договоров, заключаемых с лицами, принимаемыми для выполнения заведомо определенной работы в случаях, когда выполнение (завершение) этой работы не может быть определено конкретной датой (ст. 59 ТК РФ), и расторгаемых по завершении этой работы на основании акта, составленного по форме № Т-73.

По договору подряда или возмездного оказания услуг подрядчик/исполнитель должен выполнить индивидуально-конкретное задание. В этом случае предметом договора является конечный результат труда, т.е. выполнение подрядчиком/исполнителем заранее определенной работы, направленной на достижение конкретного оговоренного в договоре результата, и достижение такого результата влечет за собой прекращение договора. Причем важным является сам результат работы, а не средства, которыми он достигается. Поэтому выполнение определенной работы по гражданско-правовому договору — лишь способ достижения результата, обусловленного договором.

Формы и оплата труда

По трудовому договору оплата труда работника гарантирована и производится регулярно, не реже чем каждые полмесяца и в день, установленный правилами внутреннего трудового распорядка организации, коллективным договором, трудовым договором (ст. 136 ТК РФ), на основании установленного ему оклада, тарифной ставки и существующей у работодателя системы оплаты труда. Работник имеет право на получение заработной платы в любом случае, вне зависимости от того, есть работа или нет, оплата труда работника не зависит от определенного результата и обусловлена наступлением очередного срока платежа (календарной даты). В ст. 133 ТК РФ установлен и минимальный размер оплаты труда, он не может быть ниже прожиточного минимума трудоспособного человека. Условия оплаты труда работника — одно из существенных условий, поэтому они должны быть отражены в трудовом договоре (ст. 57 ТК РФ).

По договору подряда/возмездного оказания услуг цена выполненной работы/услуги, порядок ее оплаты определяются, как правило, по соглашению сторон (ст. 424 ГК РФ) и не зависят от системы оплаты труда у работодателя. Оплата труда производится обычно после окончания работы при условии ее качественного выполнения. Для подтверждения обоснованности платежей по договору подряда/возмездного оказания услуг необходимо оформить двусторонний письменный акт сдачи-приемки результатов работ или услуг (ст. 720 ГК РФ), а если расходы крупные — оформить смету или расчет их стоимости (ст. 709 ГК РФ). Допускаемая гражданским законодательством выдача аванса не изменяет характер таких договоров, так как окончательная оплата всегда производится после сдачи результатов труда заказчику, а выданный аванс в случае неудовлетворительного результата может быть возвращен заказчику. Кроме того, как следует из ст. 709 ГК РФ, цена работы в договоре подряда не относится к числу его существенных условий.

Условия выполнения работ по договору

По трудовому договору работник обязан выполнять свою трудовую функцию лично, своими силами — это является одним из существенных условий договора (ст. 56 ТК РФ). Но предоставление материалов и средств, необходимых работнику для выполнения работы, является обязанностью работодателя.

По договору подряда/возмездного оказания услуг подрядчик/исполнитель самостоятельно определяет приемы и способы выполнения заказа и вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков) (ст. 706 ГК РФ). По общему правилу ст. 704 ГК РФ подрядчик/исполнитель выполняет работу своим иждивением, т.е. из своих материалов, своими силами и средствами, хотя в договоре и может быть заложено условие об использовании материалов и инструментов заказчика.

Порядок оформления на работу

На основании заключенного с работником трудового договора работодатель издает приказ о приеме работника в штат организации (ст. 68 ТК РФ). В кадровой службе на работника заводится личная карточка по форме № Т-2 и делается запись в трудовой книжке, в которую впоследствии вносятся сведения о всех его назначениях и перемещениях в данной организации и увольнении (ст. 66 ТК РФ). Даже в случае когда трудовой договор не оформлен надлежащим образом, он все равно считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех дней со дня такого допущения (ст. 67 ТК РФ). Надо отметить, что трудовые отношения возникают между работодателем и гражданином с момента фактического допущения последнего к работе независимо от того, был ли оформлен трудовой договор (ст. 16 ТК РФ).

По гражданско-правовым договорам взаимоотношения заказчика и подрядчика/исполнителя считаются оформленными надлежащим образом лишь в том случае, если ими подписан договор подряда или договор на оказание возмездных услуг. При этом прием на работу не осуществляется и, поскольку трудовые отношения в данном случае отсутствуют, запись в трудовую книжку не вносится.

Режим труда и отдыха

Характерным признаком трудового договора является подчинение работника трудовой дисциплине, правилам внутреннего трудового распорядка (ст. 21 ТК РФ), распоряжениям работодателя и обеспечение работодателем предусмотренных законодательством условий труда.

Правила внутреннего трудового распорядка являются обязательным для работодателя документом, в котором регламентируются порядок приема и увольнения работника, основные права, обязанности и ответственность сторон трудового договора, режим работы, время отдыха, применяемые к работникам меры поощрения и взыскания, а также иные вопросы регулирования трудовых отношений в организации (ст. 189 ТК РФ).

На подрядчике/исполнителе не лежит обязанность подчиняться правилам внутреннего трудового распорядка заказчика, который вправе лишь проверять ход и качество выполняемой подрядчиком/исполнителем работы, но не вправе вмешиваться в его деятельность. По договорам гражданско-правового характера стороны равноправны и работодатель не обязан подрядчику/исполнителю обеспечивать надлежащие условия труда, как для своих работников. Заказчика не должно интересовать, сколько часов в сутки работает исполнитель, в каких условиях, достаточно ли он отдыхает, вредно ли ему для здоровья заниматься такой работой, применяет ли он безопасные условия труда и т.п. Заказчику важен лишь результат работы.

Срок действия договора

В соответствии со ст. 58 ТК РФ трудовой договор заключается с работником на неопределенный срок. На определенный срок, который не может превышать пяти лет, трудовой договор заключается лишь в случаях, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения, а также в иных случаях, специально предусмотренных федеральным законом. Ряд таких случаев перечислен в ст. 59 ТК РФ.

Договор подряда не может быть заключен на неопределенный срок, поскольку согласно п. 1. ст. 708 ГК РФ существенными условиями договора являются начальный и конечный сроки выполнения работы. Следовательно, при их отсутствии договор считается незаключенным.

Право на отпуск

Работнику по трудовому договору после шести месяцев его непрерывной работы в данной организации (ст. 122 ТК РФ) гарантируется ежегодный оплачиваемый отпуск с сохранением места работы (должности) и среднего заработка (ст. 114 ТК РФ) продолжительностью как минимум 28 календарных дней (ст. 115 ТК РФ). Для некоторых категорий работников предусмотрены и ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска (ст. 117, 118, 119 ТК РФ).

Работающей по трудовому договору женщине согласно ст. 255 ТК РФ предоставляется отпуск по беременности и родам, по ее заявлению (ст. 256 ТК РФ) — отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет. На период отпуска по уходу за ребенком за ней сохраняется рабочее место.

По гражданско-правовым договорам подрядчик/исполнитель не обладает правом на ежегодный оплачиваемый отпуск. Если гражданин, работающий по гражданско-правовому договору, после выполнения работы решил отдохнуть, то делать он это будет за свой счет, так как в обязанности работодателя не входит предоставление и оплата ему отпускных. Отдых исполнителя возможен в случае когда работа выполнена досрочно, но еще не сдана по акту сдачи-приемки, либо договор завершен, а новый еще не заключен. Не предусмотрено предоставление исполнителю декретного отпуска и отпуска по уходу за ребенком.

Оплата листка временной нетрудоспособности

При временной нетрудоспособности работодатель выплачивает работнику пособие по временной нетрудоспособности (ст. 183 ТК РФ), а женщине, работающей по трудовому договору, оплачивает также больничный лист по беременности и родам.

По гражданско-правовым договорам этого не происходит, поскольку заказчик не производит страховых отчислений в Фонд социального страхования РФ (ФСС РФ), так как в налоговую базу в части суммы налога, подлежащей уплате в ФСС РФ, не включаются вознаграждения, выплачиваемые физическим лицам по гражданско-правовым договорам (п. 3 ст. 238 Налогового кодекса РФ).

Риск невыполнения работ

По трудовому договору работник не несет риска, связанного с осуществлением своего труда, риск невыполнения работы лежит на работодателе. Если работник не выполнил нормы труда (должностные обязанности) по вине работодателя, то ему оплачивается фактически проработанное время или выполненная работа, но не ниже его средней заработной платы, рассчитанной за тот же период времени или за выполненную работу. Если причина невыполнения не зависит ни от работодателя, ни от работника, за работником сохраняется не менее 2/3 тарифной ставки (оклада). При невыполнении норм труда (должностных обязанностей) по вине работника оплата нормируемой части заработной платы производится в соответствии с объемом выполненной работы (ст. 155 ТК РФ).

При изготовлении бракованной продукции не по вине работника она оплачивается наравне с годными изделиями, частичный брак по вине работника оплачивается по пониженным расценкам. Полный брак по вине работника оплате не подлежит (ст. 156 ТК РФ).

В ст. 157 ТК РФ определена оплата времени простоя. Если работник в письменной форме предупредил работодателя о начале простоя, который произошел по вине работодателя, то ему выплачивается не менее 2/3 его средней заработной платы; в случае когда причина простоя не зависит ни от работодателя, ни от работника, а о начале простоя работник предупредил работодателя в письменной форме, то работнику оплачивается не менее 2/3 тарифной ставки (оклада). Время простоя по вине работника не оплачивается.

Статья 158 ТК РФ предусматривает сохранение за работником его прежней заработной платы при освоении нового производства.

Из всего вышеперечисленного видно, что в любом случае работодатель в большем или меньшем объеме оплачивает работнику невыполненную или не полностью выполненную работу, и только полный брак и время простоя по вине работника оплате не подлежат.

По гражданско-правовому договору риск невыполнения работ лежит на подрядчике/исполнителе. Он организует работу по своему усмотрению и в полном объеме несет ответственность за ненадлежащее исполнение условий договора:

· возмещает затраты на материалы, если они были приобретены заказчиком;

· возвращает в полном объеме аванс, если он был выдан;

· в случае если предварительные выплаты по договору определены как задаток, то исполнитель возвращает его в двойном размере (ч. 2 ст. 381 ГК РФ).

Ответственность за жизнь и здоровье

В соответствии со ст. 37 Конституции РФ ТК РФ закрепляет право работников на труд, отвечающий требованиям безопасности и гигиены, и возлагает обязанности по их обеспечению на работодателя. В ст. 219 ТК РФ четко сформулировано, на что имеет право работник. При этом подчеркивается, что государство гарантирует работникам защиту их права на труд в условиях, соответствующих требованиям охраны труда (ст. 220 ТК РФ). Ответственность за жизнь и здоровье работника несет работодатель, который обязан обеспечить работнику здоровые и безопасные условия труда.

На работах с вредными и (или) опасными условиями труда работодатель обязан обеспечить работника средствами индивидуальной защиты (ст. 221 ТК РФ), работникам по установленным нормам бесплатно выдаются молоко или другие равноценные пищевые продукты, на работах с особо вредными условиями труда бесплатно предоставляется по установленным нормам лечебно-профилактическое питание (ст. 222 ТК РФ).

Обеспечение санитарно-бытового и лечебно-профилактического обслуживания работников в соответствии с требованиями охраны труда возлагается на работодателя (ст. 223 ТК РФ).

В ст. 224 ТК РФ закреплены дополнительные гарантии охраны труда отдельным категориям работников. Например, работников, нуждающихся по состоянию здоровья в предоставлении более легкой работы, работодатель обязан перевести на другую работу в соответствии с медицинским заключением и с соответствующей оплатой.

В ГК РФ понятие «охрана труда» не предусмотрено. Поэтому по договору подряда/возмездного оказания услуг забота об условиях труда, о своем здоровье и жизни полностью лежит на подрядчике/исполнителе (он выполняет работы за свой риск и может сам застраховать этот риск в любой страховой компании).

Читайте так же:  Отчетность ип рсв-1