Лицензионный договор для импортера

(Батанов Е.) («Корпоративный юрист», 2010, N 4) Текст документа

ЛИЦЕНЗИОННЫЙ ДОГОВОР ДЛЯ ИМПОРТЕРА

Батанов Егор, партнер «Ямашев, Батанов, Панкратов и партнеры».

Большинство иностранных производителей товаров, пользующихся спросом в России, предпочитает реализовать их через дочернюю компанию, на которую возлагаются функции по ввозу продукции на внутренний рынок и дальнейшую реализацию дистрибьюторам. До недавнего времени большинство компаний, применяющих такую систему, не задумывалось о том, что дочернее общество, действующее на территории Российской Федерации, фактически осуществляет ввод в гражданский оборот товаров, защищенных знаками, которые формально принадлежат другому лицу. Спокойствие было нарушено возросшим вниманием к этой ситуации российских таможенных и налоговых органов.

Для таможенников отсутствие лицензионного соглашения между импортером продукции и владельцем товарных знаков означает прежде всего риск признания товара контрафактным и возможность его конфискации. По правилам гл. 38 Таможенного кодекса РФ таможенные органы могут приостановить выпуск товаров при соответствующем подозрении только по заявлению правообладателя, специально обратившегося в уполномоченные государственные органы за защитой своих прав, и представить обеспечение обязательств по возмещению вреда, который может быть причинен декларанту в результате неосновательного приостановления выпуска товаров. Несмотря на это, таможенные органы активно применяют другие нормы российского законодательства, в частности нормы, регулирующие производство по делам об административных правонарушениях. Так, пунктом 2 ст. 28.3 КоАП РФ предусмотрено, что должностные лица таможенных органов вправе составлять протоколы о правонарушениях, предусмотренных ст. 14.10 КоАП РФ («Незаконное использование товарного знака»), и тем самым инициировать производство по делам о подобных нарушениях. Согласно ст. 28.1 КоАП РФ, дело об административном правонарушении может быть возбуждено при «непосредственном обнаружении должностными лицами, уполномоченными составлять протоколы об административных правонарушениях, достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения». В качестве обеспечительных мер при производстве по делу об административном правонарушении таможенники могут применять, в частности, арест и изъятие вещей, явившихся орудиями совершения или предметами административного правонарушения (ст. 27.14 и 27.10 КоАП РФ), а сама ст. 14.10 КоАП РФ («Незаконное использование товарного знака») в качестве одной из санкций предусматривает конфискацию предметов с незаконно воспроизведенным на них товарным знаком. Судебная практика поддерживает таможенные органы даже в тех случаях, когда правообладатель указывает на отсутствие каких-либо претензий к импортеру. Так, в Постановлении ФАС Московского округа от 23 января 2008 г. N КА-А40/13083-07 указано, что «ООО «Риэлт» не представлено при декларировании товара лицензионного договора либо иных соглашений о передаче права на использование товарного знака. Выводы суда основаны на том, что представлено письмо ООО «Кинг-Леон Фудс» от 10 апреля 2007 г., правообладателя товарного знака, о том, что последний не имеет возражений против ввоза товара. Указанное письмо не может быть признано по смыслу Закона о товарных знаках соглашением о передаче права на использование товарного знака и не свидетельствует о соблюдении обществом требований закона. Налоговые органы, в свою очередь, видят наличие безвозмездных лицензионных отношений, т. е. считают, что материнская компания все-таки передала права на товарные знаки дочерней компании без какого-либо встречного представления. Это позволяет им применить п. 8 ст. 250 и ст. 40 НК РФ и доначислить налоговые обязательства дочерней компании. Такая позиция во многом спорна. Автору настоящей статьи удавалось доказать необоснованность подобных претензий в арбитражном суде , однако существо налогового риска определяется не только правотой налогового органа, но и вероятностью предъявления значительных претензий. ——————————— В Постановлении ФАС Московского округа от 01.04.2009 N КА-А40/2218-09 указано, что «право на товарный знак, а также операции по передаче (предоставлению) таких прав не могут рассматриваться ни как имущество (работа, услуга), ни как имущественное право; основания для применения п. 8 ст. 250 НК РФ отсутствуют, поскольку заявителем не были безвозмездно получены имущество (работы, услуги) или имущественные права».

В силу сложившейся ситуации многие крупные компании-импортеры обратились к таможенным и налоговым консультантам в поисках решения проблемы. Практическая работа не только определила основные модели построения лицензионных отношений, но и продемонстрировала не совсем приятную закономерность — таможенные риски минимальны при максимальных налоговых рисках, и наоборот. Таким образом, компании-клиенты оказались перед необходимостью выбора между несколькими моделями.

Безвозмездный лицензионный договор

В тех случаях, когда ведущая роль отдана таможенным консультантам, в качестве основного варианта обычно рассматривается безвозмездный лицензионный договор, который очень выгоден с таможенной точки зрения по следующим причинам: — есть юридически оформленная передача товарных знаков в пользование, т. е. исключен риск признания товара контрафактным; — таможенная стоимость ввозимого товара не меняется, отсутствуют лицензионные платежи, которые увеличивают таможенную стоимость . ——————————— Подп. 3 п. 1 ст. 19.1 Закона РФ от 21.05.1993 N 5003-1 «О таможенном тарифе».

Необходимость включения лицензионных платежей в состав таможенной стоимости товара подтверждается и судебной арбитражной практикой . Однако, как было показано ранее, безвозмездная модель абсолютно не исключает риск возникновения спора с налоговым органом, более того, в ситуации, когда договор прямо назван безвозмездным, шансы на защиту от налоговых доначислений в арбитражном суде становятся минимальными. ——————————— См., например: Постановления ФАС Московского округа от 29.04.2009 N КА-А40/2909-09, от 05.05.2009 N КА-А40/3422-09 и др.

Требование обезопасить импортера от налоговых претензий на практике приводит к применению других вариантов, что вызывает вопросы у таможенных специалистов.

Возмездный лицензионный договор (оплата в виде процента от реализации)

Налоговые специалисты, как правило, в первую очередь предлагают заключать возмездное лицензионное соглашение, где сумма оплаты определяется как процент от выручки импортера. В настоящее время этот вариант вызывает меньше всего вопросов у налоговых органов, так как обоснованность расходов в виде уплаченных роялти подтверждена Минфином России и судебной практикой. Сейчас это одна из самых распространенных форм на внутреннем рынке, но для импорта товаров установление лицензионных платежей в процентном отношении к суммам реализации на внутреннем рынке может оказаться затруднительным по следующим причинам: 1) лицензионные платежи должны быть включены в таможенную стоимость товаров. Это повышает базу для начисления таможенных платежей. Таким образом, этот вариант может оказаться просто невыгодным с финансовой точки зрения; 2) окончательный расчет таможенной стоимости товара должен осуществляться постфактум, т. е. уже после того, как товар выпущен для обращения на внутреннем рынке. По мере реализации товара определяется сумма роялти, подлежащая включению в его таможенную стоимость. Из-за необходимости перерасчета таможенных платежей, переоформления документов и прочего рассматриваемый вариант становится непривлекательным также с точки зрения административных издержек; 3) в некоторых случаях такой вариант может оказаться просто неприемлемым. Так, при поставках обезличенных товаров крупными партиями, для того чтобы проследить, какой именно товар, когда и по какой цене был реализован, т. е. какую именно декларацию нужно корректировать, необходима система учета, позволяющая индивидуализировать каждую упаковку на любой стадии процесса «таможня — склад — реализация». Осуществление этого на практике пока является невозможным либо весьма трудозатратным; 4) попытка в силу указанных причин применить для оценки таможенной стоимости в этом варианте иные методы, предусмотренные Законом о таможенном тарифе, с высокой степенью вероятности не будет поддержана ни таможенными органами, ни арбитражным судом . ——————————— См., например: Постановление ФАС Московского округа от 05.05.2009 N КА-А40/3422-09.

Очевидно, что для импорта и реализации, например, автомобилей, яхт и других штучных и индивидуализированных предметов третий и четвертый варианты неактуальны, однако первые два во многих случаях также препятствуют соответствующему оформлению лицензионных отношений.

Возмездный лицензионный договор (фиксированная сумма лицензионных платежей)

Третий из рассматриваемых вариантов предусматривает заключение возмездного лицензионного соглашения, где сумма платежей, приходящихся на каждый товар (каждую партию), заранее определена. Этот вариант исключает те таможенные риски, о которых упоминалось в предыдущем пункте. Однако существуют моменты, о которых не стоит забывать: 1) в случаях, когда импортер обязан уплатить лицензионный платеж за товар вне зависимости от того, сможет ли он продать его в будущем, весьма вероятно возникновение претензий налоговых органов. Например, при отсутствии реализации затраты на права по товарному знаку могут быть признаны необоснованными, и такие претензии довольно часто встречаются на практике. Однако позиция налоговых органов в данном случае необоснованна и с высокой степенью вероятности может быть оспорена; 2) остается необходимость увеличения таможенной стоимости товаров и, следовательно, повышения таможенных платежей, что не всегда соответствует возможностям импортера. Последний из указанных пунктов на практике приводит компании к использованию следующего варианта лицензионного соглашения, которое является частным случаем рассматриваемой модели.

Возмездный лицензионный договор (минимальная фиксированная ставка лицензионных платежей)

Если импортер не может значительно повысить бремя таможенных платежей, в лицензионное соглашение включаются положения о минимальных фиксированных ставках роялти, которые объективно удобны с точки зрения финансовой нагрузки на бизнес. Таможенники полагают, что в такой ситуации все же остается риск признания лицензионных платежей необоснованно малыми, что может послужить поводом для пересчета таможенной стоимости либо применения последствий признания товара контрафактным. Однако такие риски допустимы, и соответствующие претензии могут быть оспорены. Налоговые органы, в свою очередь, будут поддерживать сокращение лицензионных платежей, так как это означает уменьшение необлагаемых расходов, принимаемых к вычету. Таковы основные варианты, обычно предлагаемые консультантами клиентам — импортерам товаров, защищенных товарными знаками. При применении любого из вариантов, а также при переходе от одного к другому следует помнить, что резкое изменение ситуации с таможенными и налоговыми обязательствами всегда вызывает у контролирующих органов подозрение. То, что компания-импортер через подписание или изменение лицензионного соглашения закрыла все свои риски в текущем периоде, может заставить проверяющих более внимательно взглянуть на предыдущие. Таким образом, любые, даже самые необходимые изменения следует проводить очень аккуратно, под контролем специалистов. Из изложенного можно сделать следующий вывод. Каждый раз, оптимизируя собственные отношения с правообладателем, компании-импортеры будут вынуждены выбирать между повышением таможенной стоимости ввозимых товаров и высоким риском возникновения претензий у налоговых органов. Расстановка приоритетов должна зависеть от конкретных финансовых показателей компании, ее планов по использованию лицензионного соглашения в будущем и пр. В любом случае, как было показано, существуют некие усредненные варианты, при которых таможенные платежи при ввозе товаров вырастут в допустимых пределах, а налоговые риски останутся на приемлемом уровне.

Договор поставки товаров из Беларуси в Россию: налоговые нюансы

Договор поставки – один из самых распространенных договоров, который заключают субъекты хозяйствования в процессе предпринимательской деятельности. Правовое регулирование усложняется, когда сторонами договора выступают резиденты разных государств. Сегодня хочу с вами поделиться информацией о налоговых и других аспектах, с которыми сталкиваются российские покупатели, когда заключают импортные договоры поставки с белорусскими поставщиками.

Налоговые и «таможенные» аспекты

Территория Республики Беларусь и Российской Федерации входит в состав единой таможенной территории Евразийского экономического союза, в пределах которой во взаимной торговле не применяются таможенные пошлины, меры нетарифного регулирования, специальные защитные, антидемпинговые и компенсационные меры. Поэтому основное отличие договоров поставки с белорусскими субъектами от внутрироссийских договоров поставки – в том, что нужно платить «ввозной» НДС и соблюдать требования внешнеторгового и валютного законодательства (как России, так и Беларуси).

Читайте так же:  Административное правонарушение ст128 ч4

«Ввозной» НДС при импорте товаров

В трансграничных договорах поставки между Беларусью и Россией вопросы уплаты НДС регулирует Протокол о порядке взимания косвенных налогов и механизме контроля за их уплатой при экспорте и импорте товаров, выполнении работ, оказании услуг , который является Приложением № 18 к Договору о Евразийском экономическом союзе от 29.05.2014 (далее – Протокол по косвенным налогам). Общий принцип взимания НДС , согласно п. 1 ст. 72 Договора о Евразийском экономическом союзе , – принцип страны назначения , который предполагает применение нулевой ставки при экспорте товаров с налогообложением НДС при импорте товаров.

Применение нулевой ставки НДС белорусским поставщиком – на что обратить внимание российскому импортеру

Чтобы применить нулевую ставку НДС, белорусские поставщики, согласно п. 7 ст. 102 Налогового кодекса Республики Беларусь (далее – НК РБ), обязаны представить в налоговый орган вместе с налоговой декларацией по НДС один документ – заявление о ввозе товаров и уплате косвенных налогов либо перечень заявлений о ввозе товаров и уплате косвенных налогов. Тем не менее, НК РБ предписывает белорусскому налогоплательщику иметь также транспортные (товаросопроводительные) документы, подтверждающие факт вывоза товаров с территории Беларуси на территорию РФ.

Таким образом, белорусский поставщик имеет право потребовать у российского импортера как транспортные документы, так и заявление о ввозе товаров и уплате косвенных налогов.

Срок для подтверждения применения нулевой ставки в Беларуси – 180 дней с даты отгрузки, и, как правило, именно к этому сроку поставщик стремится получить от покупателя необходимые документы. Если их не предоставить до подачи налоговой декларации по НДС за тот отчетный период, в котором истекли 180 дней, поставщик должен отразить обороты по реализации в декларации по НДС и применить общеустановленную в Беларуси ставку – 20 %.

Самый частый на практике способ хеджирования риска – включение в договор условия о неустойке за просрочку предоставления необходимых документов. Тем не менее, включение в договор условия о неустойке за просрочку представления документов не страхует белорусского поставщика на 100 %, поскольку размер неустойки по решению суда может быть уменьшен.

Таким образом, при согласовании условий договора поставки необходимо обращать внимание на состав запрашиваемой поставщиком документации, сроки ее представления, а также предлагаемый размер штрафных санкций. Если поставщик пытается значительно сократить предоставленный ему законом срок для представления подтверждающих документов либо предлагает явно несоразмерный размер неустойки, такое условие может быть предметом торга со стороны российского импортера.

Если вместо представления подтверждающих документов белорусский поставщик предлагает включить в счет российскому покупателю сумму НДС, надо понимать, что российский плательщик не сможет принять к вычету в России уплаченный белорусский НДС (с учетом установленных п. 2 ст. 171 НК РФ правил принятия НДС к вычету).

Уплата «ввозного» НДС импортером и последующее принятие уплаченных сумм к вычету

Импорт российским покупателем белорусских товаров является основанием для уплаты «ввозного» НДС. Подлежащая применению ставка НДС зависит от категории ввозимых товаров (либо общая ставка 18 %, либо 10 % – в отношении отдельных групп товаров).

Согласно п. 19 Протокола по косвенным налогам «ввозной» НДС подлежит уплате не позднее 20-го числа месяца , следующего за месяцем принятия импортированных товаров к учету. В этот же срок, с учетом п оложений п. 20 Протокола по косвенным налогам , российский покупатель обязан представить в налоговый орган следующие документы:

  1. Декларация по косвенным налогам.
  2. Заявление о ввозе товаров и уплате косвенных налогов.
  3. Заверенные копии документов, подтверждающих приобретение и ввоз товара (договор, счета-фактуры, товарные, товарно-транспортные накладные и т.п.).
  4. Счета-фактуры.
  5. Заверенную копию документа, подтверждающего уплату налога (выписки банка).

Заметим, что уплаченные суммы ввозного НДС российский покупатель сможет в последующем принять к вычету (на основании п. 2 ст. 171, п. 1 ст. 172 НК РФ).

Уплата «ввозного» НДС российским покупателем, не являющимся плательщиком НДС

Закупкой товара в РБ занимаются не только российские организации, применяющие общую систему налогообложения, но и организации, не являющиеся плательщиками НДС. При этом правило об уплате «ввозного» НДС распространяется как на первую категорию российских покупателей, так и на вторую.

Соответствующее правило закреплено в п. 13 Протокола по косвенным налогам , согласно которому взимание косвенных налогов по товарам, импортируемым с территории одного государства-члена на территорию другого государства-члена осуществляется налоговым органом государства-члена, на территорию которого импортирован товар, по месту постановки на учет налогоплательщика, в том числе применяющего специальный режим налогообложения.

Уплата НДС при привлечении белорусского перевозчика

С учетом положе ний по дп. 5 п. 29 Протокола по косвенным налогам местом реализации услуг белорусского перевозчика признается территория РБ. В связи с этим, если перевозчик – плательщик НДС, то в стоимости услуг перевозки будут включены суммы НДС. Однако такой НДС не может быть принят к вычету в РБ в силу положений ст. 171, 172 НК РФ .

Суммы «белорусского» НДС могут быть включены в состав расходов по реализации при исчислении налога на прибыль. Однако позиция российских ведомств по этому вопросу нестабильна и часто меняется.

Договорные условия, включаемые белорусскими поставщиками для соблюдения правил по ВЭД

Императивные требования белорусского внешнеторгового и валютного законодательства предъявляют ряд требований к белорусским экспортерам. Например:

  • регистрации сделки в установленных случаях;
  • соблюдение сроков завершения внешнеторговых операций;
  • уведомление банка о завершении внешнеторговых операций;
  • представление статистической декларации.

Однако, большинство требований белорусского законодательства не влияет на условия внешнеэкономических договоров поставки с российскими покупателями, а возможные сложности связаны с требованиями российского законодательства, которые предъявляют к национальным импортерам.

Выбор валюты договора

Белорусское валютное законодательство и, в частности, Правила проведения валютных операций, утвержденные постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 30.04.2004 № 72, допускает в расчетах между белорусским поставщиком и российским импортером использовать как белорусские рубли, так и иностранную валюту, в том числе российские рубли . Единственный критерий для использования иностранной валюты – установление официального курса белорусского рубля к соответствующей иностранной валюте.

Порядок расчетов

Подп. 1.4 п. 1 Указа Президента Республики Беларусь от 27.03.2008 № 178 «О порядке проведения и контроля внешнеторговых операций» обязал белорусского поставщика обеспечить перечисление на свой счет сто имости реализованных товаров не позднее 90 календарных дней с даты отгрузки товаров (даты отпуска товаров со склада). За нарушение указанного срока белорусского поставщика могут привлечь к административной ответственности по ст. 11.37 Кодекса РБ об административных правонарушениях. Потенциальная санкция – штраф до 2 % от суммы незавершенной в установленный срок внешнеторговой операции за каждый день превышения срока, но не более суммы незавершенной внешнеторговой операции.

Из-за этого ограничения белорусские поставщики, как правило, отказывают российским покупателям в более длительных периодах рассрочки оплаты товаров. Те же, кто соглашается, осознанно принимают на себя риски возможных санкций.

Для некоторых видов товаров возможно легитимно установить более длительные сроки оплаты. Примеры самых распространенных случаев:

от 180 до 1440 календарных дней (в зависимости от стоимости единицы изделия) с даты отгрузки – при экспорте произведенной в Беларуси автотракторной, сельскохозяйственной, дорожно-строительной, лесопромышленной, карьерной, подземной, специальной техники, продукции военного назначения и запасных частей, необходимых для технического обслуживания всей этой техники;

не позднее 365 календарных дней с даты отгрузки – при экспорте фармацевтической продукции организациями-производителями фармацевтической продукции;

не позднее 365 календарных дней – при экспорте произведенных в Беларуси лифтов, лифтового оборудования и запасных частей к ним.

Учитывая эти сроки, белорусские поставщики включают в контракты условие о неустойке за их нарушение, чтобы компенсировать возможные штрафные санкции. Однако размер неустойки часто устанавливают гораздо больший, чем потенциальная санкция за нарушение срока. Кроме того, нарушение российским покупателем срока оплаты – еще не безусловное основание для привлечения белорусского поставщика к ответственности. Продлить срок можно через разрешение Национального банка РБ, которое выдается на безвозмездной основе .

Поэтому при подписании импортного договора поставки российский покупатель должен оценивать соразмерность и адекватность штрафных санкций, которые предлагает белорусская сторона.

Серый импорт: как не попасть в серую схему

  • Что такое серый импорт и как не стать участником серой схемы
  • Как осуществляется ввоз товаров на территорию России законным путем
  • Сколько стоит серый импорт

Нелегальные схемы ввоза товаров, так называемый серый импорт, стали настолько обыденными, что многие директора уверовали в их законность и в то, что по-другому работать нельзя.

Срочно проверьте своих партнеров!

Вы знаете, что налоговики при проверке могут цепляться к любому подозрительному факту о контрагенте? Поэтому очень важно проверять тех, с кем Вы работаете. Сегодня Вы можете бесплатно получить информацию о прошедших проверках Вашего партнера, а главное — перечень выявленных нарушений!

Руководителям, которые еще не разобрались в особенностях внешнеэкономической деятельности (ВЭД) и таможенного дела, выявить серый импорт при оформлении товара очень сложно. Чтобы вы не попали в ловушку, давайте рассмотрим, как происходит ввоз товаров на территорию России законным путем (первые два варианта), а что — серый импорт (третий вариант).

Ввоз товаров на территорию России законным путем

Прямая схема

Ввоз товаров на территорию России осуществляется путем заключения контракта напрямую и регистрации его на таможне и в банке. По контракту открывается паспорт сделки, проходят все платежи, а также рассчитываются налоги. В таком случае покупатель имеет полное право предъявить претензии непосредственно производителю. При этом покупатель берет на себя обязательства по ведению внешнеэкономической деятельности, уплате налогов и пошлин, валютным операциям, сдаче валютной и налоговой отчетности, прохождению проверок и несет ответственность перед органами, контролирующими ВЭД. Некоторые компании пользуются услугами лицензированных таможенных представителей (брокеров), которые оформляют грузы своей печатью и несут солидарную ответственность с покупателем перед проверяющими. Существуют серые брокеры, которые занимаются оформлением импорта товара с печатью импортеров-однодневок. В таком случае за все допущенные ими ошибки и нарушения ответственность перед контролирующими органами несет сам покупатель: в случае возникновения проблем найти такие компании невозможно.

Прямая схема с привлечением компании – аутсорсера ВЭД

Как правило, такая схема используется, когда стороны не хотят по каким-либо причинам становиться участниками внешнеэкономической деятельности. Производитель и заказчик обсуждают условия сделки напрямую, но сама сделка оформляется двумя договорами. Первый – внешнеторговый контракт, в котором роль импортера передается исполнителю экспортно-импортных операций (ВЭД-оператору). Второй – российский договор, по которому ВЭД-оператор доставляет и передает товар покупателю и несет перед ним ответственность. Обратите внимание: документы должны быть идентичны по содержанию. Покупатель получает полный контроль над сделкой, сохраняет право на товар и возможность предъявить требования и производителю, и ВЭД-оператору.

Серый импорт

В этой схеме участвуют серые брокеры, импортеры-однодневки, таможня, перевозчики и банки. Серый импорт имеет несколько вариантов, но в целом механизмы одинаковы. Ввоз товаров на территории России проводится по рамочному контракту, заключенному между импортером-однодневкой и офшорной фирмой, заменяющей всех производителей. По сути, это подставные компании, не несущие никаких обязательств перед покупателем. Подставную фирму-импортера предоставляет банк, а серый брокер представляет ее клиентам как одну из своих компаний. С этой фирмой заключается контракт, который используется для платежей как по Вашей сделке, так и по операциям других компаний. В договоре зафиксированы универсальные условия поставки, то есть в нем фигурирует большая сумма денег; на адрес импортера ввозится сразу вся продукция, а наименования самих товаров указываются в приложении. Компании, которые участвуют в цепочке после таможни, используются для легализации товаров. Они представляют Ваше предприятие законопослушным приобретателем, но оказывается, что это не так.

Читайте так же:  Возврат налога иностранцам

Серый брокер вместе с реквизитами для оплаты указывает покупателю специальный идентификационный номер, что позволяет и банку, и самому брокеру не ошибиться в последующих переводах (поскольку проводится много платежей от разных клиентов разным производителям в разные страны). При этом брокер оформляет документы для таможни таким образом, что они не имеют ничего общего с договоренностями по сделке и с контрактом, заключенным между покупателем и продавцом. Часть документов уходит в архивы Федеральной таможенной службы России, а часть исчезает вместе с импортером. Остаются только банковские проводки, по которым и заказчик, и проверяющие органы могут отследить, кто, что и где закупал. В документах на Вашу продукцию может быть изменен код таможенной номенклатуры внешнеэкономической деятельности (ТН ВЭД), вес, наименование, количество, стоимость товара и т. п., что позволяет незаконно занизить таможенные платежи (госпошлину и НДС). Но об этом покупателя даже не информируют. Он может узнать о сером импорте лишь на границе, во время досмотра в таможне, при проверке импортера или же в случае проверки (в течение трех лет) самого покупателя. Товар будет ввезен в Россию по этим рамочным контрактам с подставными участниками и документами. Настоящие участники сделки (покупатель и производитель) в нем не указываются: их словно не существует. Поэтому покупателю не удастся как доказать право собственности на товар, так и предъявить претензии производителю или поставщику.

Серый импорт: как распознать серую схему

Если у вас возникли подозрения, что оформление импорта товара происходит по серым схемам, советую обратить внимание на несколько моментов.

Внешнеторговый контракт, по которому будет осуществляться ввоз товаров на территорию России

В нем должны быть указаны все условия сделки, которые Вы оговорили с производителем; они также должны быть внесены в контракт, заключенный между фирмой-импортером, услугами которой Вы воспользовались, и производителем. Если товар поставляется через офшорную фирму, необходим соответствующий контракт между производителем и ею. Обязательны его регистрация на таможне и оформление паспорта сделки в банке. Не верьте, что для импортера достаточно лишь формального контракта.

Внутрироссийский договор с импортером

Это должен быть прямой контракт без участия транзитных компаний. Именно по нему производится расчет по сделке в рублях. Помните, что доказательство прав собственности на груз – не договор, а документы, подтверждающие фактическую оплату поставщику. Вы имеете право предъявлять претензии только тому, кому платили.

Платежные документы

Нужно, чтобы импортер представил документы, подтверждающие, что Ваши деньги им получены, конвертированы банком в валюту и перечислены производителю (в случае применения серых схем деньги переводятся не производителю, а офшорной компании на основании рамочного контракта).

Экспортная таможенная декларация

После отправки груза из страны, в которой Вы закупаете продукцию, импортер обязан предоставить копию экспортной таможенной декларации (а потом и оригинал) и сопроводительные документы. В декларации не должны быть указаны какие-либо иные участники, кроме производителя, импортера и перевозчика.

Российская таможенная декларация

Импортер должен передать ее покупателю сразу после таможенного оформления в России. При ревизии Ваших торговых операций любая налоговая инспекция потребует этот документ и проверит его по базе ФТС. Как правило, серые брокеры сообщают только номер декларации. При этом сведения, указанные в ней, соответствуют характеристикам реально доставленного товара не более чем на 30–40%. Если при проверке будут обнаружены эти разночтения или отсутствие декларации, то проблем Вашей компании не избежать. Часто серые посредники дают номер таможенной декларации из чужой поставки аналогичного товара, но налоговая инспекция с легкостью проследит по банковским платежам, действительно ли Вы получали этот груз.

Отсутствие печати лицензированного таможенного брокера

Никто из белых брокеров, предоставив таможне гарантию на один миллион евро (именно столько стоит его печать), не будет подписывать серые декларации. Серые брокеры оформляют грузы печатью своих подставных импортеров-однодневок, иногда убеждая в законности этого даже самих покупателей. Однако заказчик продукции рискует понести большие потери в случае обнаружения проверяющими структурами такого нарушения.

Отзывы клиентов

Узнайте у брокера контактные данные его клиентов (директоров компаний) и спросите, могут ли они его рекомендовать. Серый брокер никого не назовет, прикрываясь коммерческой тайной: в схемах, нарушающих закон, клиентов не указывают.

Хочу отметить, что некоторые недобросовестные фирмы находят способы минимизации ответственности. Как правило, они практикуют два метода. Во-первых, опираются на административный ресурс. С его помощью иногда удается урегулировать проблему и смягчить меру наказания, например избежать уголовной ответственности. Во-вторых, используют фирмы-однодневки. Некоторые бизнесмены полностью осуществляют предпринимательскую деятельность с их помощью. Но надежнее вести бизнес разумно, определяя долю и размер возможных рисков. Работа по белым схемам позволит избежать лишних проблем и нервотрепки.

Сколько стоит серый импорт

Первая линия. Импортные товары встречают таможенники; именно они напрямую контактируют с серыми брокерами. Они получают первую мзду (от 1500 до 10 000 долл. США с транспортного средства в зависимости от товара и нарушения, на которое они закрывают глаза). Также придется раскошелиться на сертификацию (1000–3000 долл. США за контракт), фитосанитарный контроль (100–300 долл. США) и транспортный контроль (около 150 долл. США в случае перегруза).

Вторая линия. Здесь Вас ждут таможенники, занимающиеся последующим контролем. Если Ваш товар ввезен с явными нарушениями, то сумма «взноса» может составить от 100 тыс. до 500 тыс. долл. США, и не важно, знали Вы о том, что при его ввозе использовалась схема серого импорта, или нет. Кроме того, товар могут конфисковать как незаконно ввезенный или временно задержать до выяснения законности ввоза (на три, шесть и более месяцев). Так называемая стоимость вопроса – от 50 тыс. до 300 тыс. долл. США.

Третья линия. Здесь Вас встретит налоговая инспекция: она охотится на компании, не уплатившие НДС. Налоговиков подключили к таможенной базе ФТС, и они ее активно осваивают. Стоит помнить, что теперь возбуждать уголовные дела по налоговым преступлениям сотрудники органов внутренних дел и Следственного комитета смогут самостоятельно.

Копирование материала без согласования допустимо при наличии dofollow-ссылки на эту страницу

Договор импортной поставки товара

Договор импортной поставки подразумевает покупку товаров у страны-импортера с доставкой в страну назначения. Соглашение предполагает, что поставщик обязуется предоставить покупателю товар на определенных условиях. Чтобы сделка состоялась, стороны должны согласовать как минимум два существенных условия – порядок и сроки. Из договора поставки (импорта) должно быть ясно – какой товар и когда обязан предоставить покупателю продавец. В описании предмета необходимо конкретизировать название, вид, тип, сорт, количество, качественные характеристики продукции.

Как составить договор импорта товаров: образец документа

В тексте соглашения необходимо указать:

  • предмет внешнеторговой операции (характеристики импортируемого товара);
  • стоимость сделки в валюте и порядок расчетов (предоплата, полная оплата после получения заказа, рассрочка);
  • сроки поставки;
  • список документов, сопровождающих товар;
  • порядок приема-передачи имущества;
  • ответственность сторон за нарушение условий сделки;
  • источники международного права (Инкотермс, Венская конвенция);
  • форс-мажорные обстоятельства;
  • основания для изменения или расторжения договора;
  • банковские реквизиты, адреса, подписи сторон.

В образце договора импорта товаров следует прописать, при каких обстоятельствах покупатель может отказаться от приемки товара. Основаниями для этого могут быть несоответствие продукции стандартам качества, нарушение поставщиком срока передачи, использование ненадлежащей тары или упаковки.

С помощью нашего онлайн-сервиса вы можете скачать договор поставки импортного товара, составленный по международным правилам Инкотермс, вместе с приложениями – спецификацией, счетом, протоколом разногласий, актом приема-передачи имущества. Документы подготовлены опытными юристами и полностью соответствуют нормам действующего законодательства.

Импортный контракт: особенности оформления Автор: основатель Ирайд.ру

Любая импортная закупка начинается с подписания договора между сторонами (Импортный контракт).
Договор регулирует отношения по внешнеторговой сделке и отражает ее основные элементы.

Основные элементы отображаемые в договоре:

  • условия поставки по Инкотермс (например, EXW или FCA). Подробнее об Инкотермс можно узнать здесь
  • валюта контракта и общая сумма сделки
  • условия оплаты за товар (например, 100% предоплата или отсрочка платежа)
  • порядок отгрузки товара
  • перечень необходимых отгрузочных документов

Также в этом договоре должны быть учтены важные дополнительные условия для долгосрочной сделки: порядок разрешения споров, форс-мажор и т. п.

Инвойс и импортный контракт

Если вы планируете пробную разовую сделку с небольшой стоимостью, то ее основные моменты можно отразить в инвойсе – импортном счете, и совершить оплату по нему. Специально для пользователей Eride.ru мы подготовили шаблоны базового импортного контракта и инвойса, которые можно использовать для вашей импортной закупки. Просто внесите изменения в данные в соответствии с условиями вашей сделки.

Для импортных договоров с общей суммой сделки свыше 50 000 долларов США необходимо оформлять паспорт сделки. Этот документ заказывается в банке, его подготовка занимает от одного до трех рабочих дней, порядок его оформления можно уточнить у сотрудника банка, в котором открыт ваш валютный счет. Часто начинающие предприниматели используют для каждой отдельной отгрузки товара разовые договора.

Если сумма по каждой импортной поставке не превышает в эквиваленте 50 000 долларов США по официальному курсу иностранных валют по отношению к рублю, установленному ЦБ РФ на дату заключения контракта, то оформление паспорта сделки в банке не требуется.

Заключение сделки без контракта

Бывают случаи, когда основные условия сделки отражаются прямо в инвойсе (импортном счете) и стороны вовсе избегают заключения контракта. Это довольно удобно на начальном этапе, но в будущем, при значительном увеличении количества отгрузок или общих сумм по каждой из них, стоит задуматься о подписании полноценного контракта с открытием паспорта сделки.

Документы для банка

Перечень документов, которые запрашивает банк для открытия паспорта импортной сделки для ООО и ИП, согласно Инструкции Банка России от 04.06.2012 г. №138-И:

  • Заполненный бланк паспорта сделки в одном эземпляре согласно Инструкции Банка России от 04.06.2012 г. №138-И
  • Документы или информация, содержащие сведения, которые отражены в бланке паспорта сделки;
  • Контракт (кредитный договор), исполнение обязательств по которому требует оформления паспорта сделки, либо выписку из такого контракта (кредитного договора), содержащую информацию, необходимую для оформления паспорта сделки, а также информацию об условиях расчетов по контракту;
  • Другие документы, которые могут являться неотъемлемой частью контракта, описывать важные условия сделки, условия расчетов между сторонами и т. п.;
  • Банковское уведомление, принятое налоговыми органами по месту вашего учета, об открытии (закрытии) счета (вклада), об изменении реквизитов, либо о наличии счета(вклада) в банке, расположенном за пределами территории РФ, в случае проведения операций по договору (кредитному договору) через ваши счета, открытые в банке-нерезиденте.

По одному контракту или кредитному договору может быть только один паспорт сделки. Вы можете производить расчеты с контрагентами только через собственные счета в банке оформившем этот паспорт сделки. В отдельных случаях расчеты могут производиться в другом банке.

Дилерское соглашение как агентский договор (Широкин П.Ю.)

Дата размещения статьи: 26.02.2015

В современном стремительно развивающемся мире происходит интенсивное взаимопроникновение и дополнение экономик различных стран. Несомненно, что от различий регулирования договорных отношений в странах, относящихся к романо-германской и англосаксонской правовым семьям, зависит не только динамичность развития внешнеэкономических связей государств, но и накопление денежных средств бюджетами стран-партнеров и как следствие их экономическая и правовая независимость в мировом сообществе.

Не будет никаким откровением утверждение, что становление экономической независимости Российской Федерации во многом обеспечивается свободой предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности. Все же законодатель не всегда успевает регулировать обширный ряд достаточно новых для российского гражданского законодательства правовых институтов. В силу чего и перед гражданами Российской Федерации как потребителями товаров и услуг и перед предпринимателями страны как лицами, реализующими эти товары или предоставляющими рассматриваемые услуги, а также перед правоприменителями периодически возникают вопросы толкования нетипичных для гражданского права России договоров и соглашений. Важно отметить, что чаще всего затруднения возникают при толковании контрактов, заимствованных из гражданского оборота зарубежья и известных в многострадальном отечестве как дилерские соглашения.

Читайте так же:  Адвокат якутия

Кропотливое изучение контрактов официальных дилеров крупнейших мировых автопроизводителей, таких как Volkswagen, General Motors, Toyota, ВАЗ и пр., позволяет с полной уверенностью утверждать, что дилерские соглашения, как правило, представляют сложные правовые конструкции, включающие в себя элементы договоров поставки, договоров оказания услуг, сделок по публичному обещанию награды (всем купившим автомобиль марки. комплект зимней резины в подарок), договоров представительства, поручения и т.д. В связи с этим нередко приходится непосредственно от судей слышать упреки в адрес законодателя, не посчитавшего нужным включить в число отдельных видов обязательств, изложенных в Гражданском кодексе РФ, дилерское соглашение как наиболее не типичный и, как следствие, не урегулированный вид взаимоотношений хозяйствующих субъектов.

Рассматривая дилерские контракты, следует отметить, что обычно в качестве сторон дилерского соглашения выступают изготовитель (импортер) и уполномоченная организация (далее — дилер или официальный дилер). Таким образом, заключая контракт, каждая из сторон, руководствуясь своими экономическими интересами, определяет для себя достаточно широкий круг прав и обязанностей, согласуя их с возможностями контрагента и стремясь извлечь из соглашения максимальную экономическую выгоду.

Чаще всего изготовитель (импортер) возлагает на официального дилера обязанность по продаже договорной продукции, ее техническому обслуживанию, гарантийному и послегарантийному ремонту. Безусловно, правила ч. 3 ст. 421 ГК РФ разрешают сторонам заключать соглашения, в которых содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами. Причем к отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора. Краеугольным камнем дилерского соглашения является декларированная обязанность дилера самостоятельно осуществлять предпринимательскую деятельность от своего имени и за свой счет. Именно из-за этого возникают основные трудности толкования рассматриваемого контракта.
Казалось бы, свобода договора позволяет без каких бы то ни было сомнений утверждать, что дилер совершает все сделки с покупателями от своего имени и за свой счет, т.е. именно он становится обязанным перед покупателями за все недостатки, выявленные после реализации товара, оказания услуг или выполнения работ, однако это не всегда так очевидно, как хотелось бы, поэтому в таких случаях приходится определять действительные намерения сторон, подталкивающие их на заключение дилерского контракта.

Для начала рассмотрим случаи, в которых официальный дилер выступает в договоре купли-продажи с потребителем в качестве продавца.

Дилерскими договорами обычно предусмотрены годовые планы поставки изготовителем (импортером) вещей определенного рода официальному дилеру для дальнейшей их реализации им от своего имени при условии предварительной оплаты или поставки на условиях коммерческого кредита. Важно отметить, что обычаем делового оборота предусмотрено по итогам календарного года разного рода финансовые поощрения за сверхплановую реализацию поставленных товаров, качественное оказание услуг и т.д.

По договору поставки изготовитель (импортер) обязуется передать дилеру в предусмотренный контрактом срок вещи, определенные родовыми признаками, для их реализации третьим лицам. Расчеты за поставленные товары согласно требованиям ст. 516 ГК РФ осуществляются на основании договора, заключенного изготовителем (импортером) с дилером. Опыт показал, что в дилерском соглашении отсутствует какое-либо условие об оплате поставляемых вещей, но так как цена товара является существенным условием договора поставки, то, учитывая возмездный характер договора, его исполнение согласно ч. 3 ст. 424 ГК РФ должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары.

В дальнейшем при заключении договора купли-продажи поставленного товара с потребителем дилер действует по поручению изготовителя (импортера), реализуя поставленный товар от своего имени. Учитывая возложенную на себя официальным дилером обязанность, а также принимая во внимание, что рассматриваемый контракт связан с осуществлением обеими сторонами предпринимательской деятельности, находим встречную обязанность изготовителя (импортера) уплатить дилеру вознаграждение. Кропотливое изучение доступных дилерских соглашений позволяет сделать вывод о том, что ни один из них не предусматривает безвозмездность оказания услуг по реализации поставленных товаров от имени дилера. Так как согласно требованиям ч. 1 ст. 422 ГК РФ договор обязан соответствовать обязательным для сторон правилам, действующим в момент его заключения, то по положениям ч. 2 ст. 972 ГК РФ «при отсутствии в возмездном договоре поручения условия о размере вознаграждения или о порядке его уплаты вознаграждение уплачивается после исполнения поручения в размере, определяемом в соответствии с пунктом 3 статьи 424 настоящего Кодекса» .
———————————
Гражданский кодекс РФ (ГК РФ) от 26 января 1996 г. N 14-ФЗ, часть 2 // СПС «КонсультантПлюс».

Статья 518 ГК РФ в ч. 2 предоставляет покупателю (получателю) возможность, в нашем случае — дилеру, осуществляющему продажу поставленных ему товаров в розницу, право требовать замены в разумный срок товара ненадлежащего качества, возвращенного потребителем, если иное не предусмотрено договором поставки. Следовательно, дилер вправе потребовать у изготовителя (импортера) замены некачественного товара на качественный, однако согласно контракту за качество товара, реализованного потребителю, вся полнота ответственности ложится на дилера. В таком случае, руководствуясь положениями ст. 397 ГК РФ, дилер вправе поручить изготовителю (импортеру) исполнить свои обязательства перед третьим лицом, перед потребителем.

Из изложенного видно, что поскольку в связи с заключенным соглашением дилер совершает с третьими лицами, потребителями сделки от имени и за счет изготовителя (импортера), то именно у последнего возникают все права и обязанности по указанным сделкам.

С сожалением отмечу, что достаточно часто приходится сталкиваться с судебными актами, в которых дилерские соглашения не признаются агентскими договорами только лишь на основании видимого отсутствия возмездности. Так, Свердловский районный суд г. Белгорода в решении от 26 декабря 2011 г. по делу N 2-3645/2011 в обоснование вывода об отсутствии агентских отношений между ответчиками, ООО «Фольксваген Груп Рус» и ООО «Авантаж Евро Моторс» (дилер), положил буквальный текст дилерского соглашения, согласно которому: дилер заключает все сделки, связанные с соглашением, в качестве самостоятельного предпринимателя от своего имени и за свой счет; условия оплаты по рассматриваемому дилерскому соглашению предусматривают предварительную оплату, а также поставку транспортных средств на условиях коммерческого кредита; право собственности на автомобили сохраняется за ООО «Фольксваген Груп Рус» до полного исполнения дилером обязательств по оплате соответствующих автомобилей.

Из аргументированной позиции суда отчетливо видно, что им неверно применяются правила ст. 431 ГК РФ, не выясняется действительная воля сторон при заключении дилерского соглашения, а происходит лишь формальная констатация договорных обязательств без намерения выявить круг интересов лиц, подтолкнувших их на заключение дилерского контракта. Суд по какой-то причине не замечает, что в рассмотренном деле ООО «Авантаж Евро Моторс» действовало от своего имени, но за счет ООО «Фольксваген Груп Рус», поэтому так как дилер действовал от имени и за счет поставщика, предоставившего ему транспортное средство на основе безвозмездного кредита, то и вся полнота ответственности перед потребителем прежде всего лежит на импортере ООО «Фольксваген Груп Рус», и только лишь при выявлении неделимости предмета обязательства, поскольку в рассматриваемом случае трудно представить, что обязательство по передаче качественного автомобиля может быть делимым, констатировать, что и у импортера, и у дилера наступает солидарная ответственность перед потребителем.
Важно отметить, что после исполнения потребителем кредитного обязательства согласно дилерскому контракту поставщик компенсирует дилеру понесенные им расходы. Данное обстоятельство непосредственно подтверждает наличие действительной воли сторон, направленной на претворение в жизнь условий агентского соглашения.

Ниже рассмотрим случаи, в которых дилер вступает с третьими лицами в отношения по исполнению работ, оказанию услуг, связанных с гарантийным и постгарантийным обслуживанием вещей, реализованных под торговой маркой изготовителя (импортера).

Практически всегда дилерским соглашением изготовитель (импортер) возлагает на официального дилера обязанность по осуществлению гарантийного и послегарантийного обслуживания товаров своей торговой марки.

После выполнения соответствующих работ дилером выписывается акт выполненных работ, согласно которому получателем денежных средств по гарантийному или послегарантийному обслуживанию является изготовитель (импортер), а вот исполнителем является дилер, что подтверждается печатью соответствующей организации на самом акте.

В приложениях к дилерскому соглашению, различных постановлениях, обязательствах и прочих документах, регламентирующих гарантийные отношения изготовителя (импортера), указан порядок осуществления компенсации расходов дилеру, понесенных последним при выполнении работ по гарантийному и постгарантийному обслуживанию. Вознаграждение дилеру выплачивается бухгалтерией изготовителя (импортера) после выставления исполнителем требования с предоставлением ряда документов, таких как: счет-проформа, акт на выполнение работ (оказание услуг), различных сообщений на зачет стоимости комплектующих и запасных частей и пр.

Из указанного видно, что манипуляции дилера по гарантийному или послегарантийному обслуживанию вещи, приобретенной у любого из официальных представителей производителя, не безвозмездны и компенсируются последним в части гарантийного обслуживания на 100%, в случае же постгарантийного обращения оплата поставлена в зависимость от «лояльности» к третьим лицам, потребителям и разного рода рекламных акций.

Нетрудно заметить, что в рассматриваемом случае воля сторон направлена на совершение дилером с третьими лицами сделок от своего имени, но за счет изготовителя (импортера), что влечет возникновение у дилера всех прав и обязанностей по сделке с потребителем.

Подводя итог изложенному, справедливо будет констатировать тот факт, что все сделки, вытекающие из дилерского соглашения, все же условно можно разделить на две группы: когда дилер совершает юридические действия от имени и за счет изготовителя (импортера) и когда дилер по поручению изготовителя (импортера) совершает за вознаграждение сделки от своего имени, но за счет изготовителя (импортера). Получаем, что дилерские соглашения действительно являются не чем иным, как агентскими договорами, основные положения регулирования которых установлены главами 52, 51 и 49 ГК РФ.

Таким образом, дилерская сделка является не чем иным, как агентским договором, в котором дилер является агентом, а изготовитель (импортер) — принципалом. Поскольку ст. 1101 ГК РФ допускает применение к таким агентским договорам правил главы 51 Гражданского кодекса РФ, то выставление дилером требования изготовителю (импортеру) о выплате вознаграждения проведением зачета по правилам ст. 410 ГК РФ, допускаемым ст. 997 ГК РФ, является свидетельством факта наличия возмездности в дилерском контракте.

Думается, что ради правильного определения намерения сторон при заключении дилерских контрактов следует, в первую очередь, сосредоточиться на экономической подоплеке договорных отношений, выявить цель их заключения. После этого выявить место потребителя в цепи экономических манипуляций и лишь после этого определять действительную цель сторон, понудивших заключить дилерский контракт. Правильное определение цели сторон при заключении дилерского контракта, несомненно, благотворно отразится и на предпринимательской, и на правозащитной деятельности.

Посему следует констатировать правоту классиков отечественной цивилистики, в частности, В.П. Грибанова, который совершенно справедливо отмечал: «Интерес является, таким образом, предпосылкой не только приобретения, но и осуществления и защиты гражданских прав» .
———————————
Осуществление и защита гражданских прав. М.: Статут, 2001. 411 с. (Классика российской цивилистики). С. 242.

Если вы не нашли на данной странице нужной вам информации, попробуйте воспользоваться поиском по сайту: